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《期货法》立法建议之场外金融衍生品市场监管法律制度

发布时间:2014年08月21日

  一、引言   金融衍生产品是指以货币、债券、股票等传统金融产品为基础,以杠杆性的信用交易为特征的金融产品,其价值是依赖于基础资产的价值变动的。按交易方式的不同,可将金融衍生产品分为场内交易产品和场外交易产品。场内交易就是交易所内进行的集中竞价交易方式;场外交易,又称柜台交易,指交易双方直接成为交易对手的交易方式,但对客户的信用度有较高要求。在金融衍生产品的持仓量中,场外交易的持仓量远高于场内交易的持仓量。   近几年来,我国场外金融衍生品市场发展迅猛,交易规模不断扩大、产品种类日益丰富、参与者日趋多元化,有效支撑了我国金融市场的纵深发展。但场外金融衍生品交易市场是一个分散的无形市场,因管理宽松,缺少统一的金融衍生品监管法律,缺乏衍生品交易和风险管理的相关指引,具有高杠杆性、低透明度、交易品种多样化及信息不对称等特点,有些制度在现行法律框架下存在不确定性问题,这些都制约了场外衍生品市场的创新发展。场内与场外市场是互补关系而非替代关系,两类市场的共同发展,可以更深层次满足市场投资和保值需求。《期货法》作为一部统一调整商品期货、金融期货以及其他商品衍生品、金融衍生品市场的基本法,既调整场内衍生品市场,更应该调整场外衍生品市场。只有完善场外法规建设,加强场外衍生品市场运行监管等,才能更好的保证金融市场的稳定。   二、我国场外金融衍生品市场监管的发展与现状分析   (一)场外金融衍生品市场监管的发展与现状   与国际成熟市场相比,近几年国内场外金融衍生品市场发展迅猛,但我国的场外金融衍生品市场整体还处在起步阶段。目前,我国场外衍生品市场监管初步形成“一行(中国人民银行) 三会(银监会、证监会、保监会) ”的监管格局,同时并辅之以交易商ca88自律管理和中介机构一线监控为补充:中国人民银行承担了我国场外衍生品市场监管的主要职能,同时主导着市场的产品创新;作为金融监管部门,为确保与场外金融衍生品市场的发展态势相适应,也适时出台了一系列监管措施;2007年9月,中国银行间市场交易商ca88(NAFMII)的成立弥补了我国银行间市场自律组织的空白,同时对于加强规范市场参与者行为具有重要意义。该ca88发布了《中国银行间市场金融衍生产品交易主协议》(2007版)、 《中国银行间市场金融衍生产品交易主协议》(2009年版),这标志着我国金融市场管理模式发生转变,市场自律管理的作用开始发挥。   (二)场外金融衍生品市场监管的存在的不足   与国外(主要是美国)的自由市场的监管理念不同,我国场外金融衍生品市场具有以下不足:   1.缺乏统一的监管法律,现行监管法规不能适应市场?   我国现行的与金融衍生品有关的法规,由《期货交易管理条例》、“两个司法说明”、“若干规章和规范性文件”以及相关自律规则组成,基本上都是各监管机构针对具体的衍生产品制定的,缺少统一的金融衍生品监管法律,存在重复监管或监管不到位的局面。现行法规对于金融衍生品部分核心交易的机制的规定存在不确定性,影响了场外金融衍生品市场的创新发展。   2.监管缺乏系统性、行业自律缺乏?   我国的金融衍生品监管主要由人民银行、证监会、银监会、保监会来实施,形成多头监管的局面。但由于场外金融衍生交易的高度自主性,监管机构并不对每一项交易加以事前干预,各监管机构之间尚缺乏统一的协调机构,同时也缺乏战略规划共识。交易商ca88更是由于缺乏管理部门的有效授权,行业自律作用得不到充分有效的发挥,ca88自律管理手段不足。   3. 场外金融衍生品业务缺乏透明度、信息不对称   场外金融衍生产品的交易主要由交易双方议价达成,灵活度高,但在产品结构、定价机制、交易信息等方面均存在不透明,发行人信息披露不全,而且缺乏投资者审慎评阅机制,场外市场的信息不对称问题较其他金融合约更为严重。与发达国家相比,我国场外衍生品的信息披露工作还处于探索阶段,场外衍生品交易数据仍然空缺。   三、我国场外市场监管法律制度之立法建议   完善我国场外衍生品市场,应以完善的立法先行,进行统一的监管,提高行业自律作用,确保信息披露充分,增强市场透明度。结合《期货法》的制定,本文从以下几方面给出立法建议:   (一)明确《期货法》的基本定位   《期货法》是一部期货及衍生品监管的基本法,确立期货及衍生品市场监督管理的总体框架,统一规范市场参与者的行为,既调整场内衍生品市场,也应将场外衍生品市场纳入其调整范围,立法重点是场内市场,但更应对场外市场也做出相应规定。各场外金融衍生品的具体管理制度可依各自情况而定,但就其总的原则、规则必须是一致的和规范的——统一的场外金融衍生品市场原则、规范,这种规范化利于交易,并能够促进衍生市场的进一步发展。   由于衍生产品处于不断发展变化之中,不断有新的形态出现,但现有的认知水平和立法技术还难以对衍生品进行法律意义上的界定,为了给场外衍生品市场预留空间,尤其是进行概括式界定。通过法律的形式确定各类场外衍生品交易的基本法律制度,如单一主体协议,履约保证机制等制度,以原则性规定、兼兜底性条款为主,便于在统一的市场交易法规框架下,针对不同种类的衍生品分别制定相应的管理办法,适应不同衍生产品的个性化特征。同时以达到保持《期货法》的稳定性和权威性。   (二)理顺期货及衍生品市场的监管体制   银监会、证监会、保监会在行政级别上属于同一级别,一旦监管权限出现矛盾,可能出现难以调剂的结果。所以,《期货法》应确立以功能监管为核心的期货及衍生品市场的监管体制,明确监管机构在场外监管的权限、期货监督管理机构与银行等其他金融监督管理机构之间的关系,加强各监管机构间的协作,又确保对属于同一法律关系的活动要遵循统一的法律规则,接受统一监管。避免漏管或双重甚至多头监管,从而提高监管效率。   (三)加强行业自律   场外金融衍生品市场属于高度自由的市场,它的发展离不开有效的行业自律,,此次制定《期货法》,应强化行业自律作用,强化ca88的作用,处罚不当的交易行为。同时,可适当借鉴国际上场外金融衍生品的监管以行业自律为主导,政府监管和国际组织监管合作为补充的模式,构建适合我国场外金融衍生品市场的监管体系。   (四)建立健全信息披露制度   场外金融衍生产品结构复杂多样,非标准化特征增加了投资者的风险认知难度。应严格要求产品设计者按程序充分说明金融衍生产品的交易结构与基础资产状况,揭示复杂结构背后的风险关联因素,严惩泄密者和传播谣言者。也只有及时、全面反映场外金融衍生品的信息披露,才能促使场外金融衍生品交易的公开、公正和公平,提高市场透明度,从而保障投资者利益,防范衍生品市场出现风险。 (五)推进场外衍生品市场的标准化   一是合约标准化。标准化为科学管理奠定了基础,能使交易主体以简单直接的方式交易等,简化流程,降低了复杂性及交易风险。中国银行间交易商ca88发布了《中国银行间市场金融衍生产品交易主协议》,该协议为场外衍生品合约标准化提供了可靠和普遍适用的法律基础,但是该协议也存在诸多不足之处,因此建议充分借鉴国际上成熟的主协议,积极引入最新的标准化机制;二是操作标准化。场外衍生品交易的发起、变更、确认、清算等流程应当按照事先约定的时点和方式实行,因此建议交易商ca88编制一个统一的、为全行业接受的产品操作手册,这样就在准确描述单个产品或合约属性的基础上,固化交易平台上的所有操作流程。
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